爱华网一、几个著名的案例引发的思考1949年，哥伦比亚驻秘鲁大使馆在其馆舍内，“庇护”一位秘鲁的政治领导人海亚德拉托得。两国在“庇护”等问题上相持不下，最终交由国际法院裁决。1956年，匈牙利主教J.明岑蒂曾在美国驻匈牙利使馆避难，匈牙利事件主要人物I.纳吉曾在南斯拉夫驻匈使馆避难。1980 年，数千古巴人涌入秘鲁驻古巴大使馆寻求外交庇护。二、外交庇护（一）外交庇护的概念| http://www.aihuau.com/darticle3/list.asp?id=155757|26
外交庇护( diplomatic asylum ) ,是指一国使馆或领馆等外交代表机构,给予因违反驻在国法律，并将受到驻在国当局拘捕，而申请避难的人以庇护，使其躲进外交代表之馆舍从而不被接受国当局拘捕。在当代世界各国之中，只有拉丁美洲的部分国家承认外交庇护的合法性，从而互相承认外交庇护权。在本文中，着重讨论一国使用使馆或领馆进行的庇护问题。（二）外交庇护问题的历史由来首先，外交馆舍是否能够被用来庇护？依据《维也纳外交关系公约》的规定，各国派驻另一国的使馆馆舍具有不可侵犯性，未经许可不得进入。但是，正如台湾学者的观点，“外交庇护权并非固有的国家权力，而是外交特权的反射”；其次，外交庇护究竟应视为区域性的约定？还是国际通用的规则？美洲国家关于政治庇护的公约中规定政治犯可以在使馆内、军舰上、军营或军用飞机内受到庇护,表明外交庇护在一定的区域之间是长期适用的，但是否能构成国际法上的“习惯”，也是引起争议的问题。(三)外交庇护问题的现状及原因从1956年明曾蒂事件开始，直到1970年匈牙利政府妥协，允许其离境至罗马居住才结束，时间长达14年之久。不难发现外交庇护不仅时有发生，而且持续时间往往十分漫长，为什么会出现类似问题呢？主要有以下两方面原因：1.使馆的地位特殊性与公约义务规定的模糊性所致《维也纳公约》中对馆舍的特殊权力有较明确的规定，但对于馆舍的义务却只笼统的规定：不得做与使馆职务不相符合的用途，对于何种用途或者是违反公约规定的用途，有何惩罚措施，却只字未提。使权利与义务处于失衡状态。2.由于外交庇护的过程中，由于被庇护人在长期停留在馆内的同时，往往使得驻在国与使馆国的外交关系恶化。由于顾及使馆的特殊地位和国家间友好关系，驻在国很少采取强制措施将避难者带离大使馆。这些都是外交庇护长期存的原因。三、庇护与外交庇护间的区别庇护（asylum），是指国家对因政治原因受到其本国的通缉或追诉,而请求政治避难的外国人,允许其入境、居留并加以保护,同时拒绝其本国政府引渡要求的行为。这种庇护也叫领土庇护。而国家主权与领土庇护之间是密不可分的,只有主权国家有资格给予他国国民以庇护的权力，而这种国家权力，源于一国的领土管辖权，也是符合国际法原则的行为。而外交庇护与领土庇护不论在法律效力上、庇护对象以及与国家主权的关系上，都有十分明显的区别。四、外交庇护与外交保护间的区别国际法上的外交保护，是泛指一国通过外交途径，对在国外的本国国民合法权益进行保护。而作为一项国际法上的传统法律制度，外交庇护与外交保护在对象上有明显的区别。外交保护只适用于在其他国家的本国国民或者法人，依据通过国籍来定；外交庇护仅适用于外国人，而且范围限定在使馆等场所。其次，在外交机构的职责规定上也有所不同。最后，二者的区别还体现在国际范围内是否认可的效力不同。外交保护是传统的法律制度，受到各国所公认；而外交庇护在实践中被许多国家否定。五、外交庇护存在必要性问题探讨（一）外交庇护应当被废黜的原因1.使馆不是派遣国领土，在使馆范围内庇护将与国家主权相抵触国家主权是指一国独立自主处理本国内政外交事务的权力。而领域管辖权，是使国家对其领域内发生的一切事件有管辖权。“治外法权说”认为：使馆是派遣国在驻在国领土的延伸，应当视为派遣国的领土范围。但更多学者认为，外交使馆当然属于驻在国领土范围以内，利用使馆庇护无疑侵犯了所在国家的领土主权，因而在实践中对于外交庇护也多持否定的态度。2.使馆所具有的外交特权中，没有关于庇护的规定在外交特权与豁免的规定中，外交使节在接受国享有一定的外交特权和豁免，但这样的优待，源于接受国对其所代表国家的尊重，以及对其执行职务之需为必要而拟定的，但并不意味着使馆可以超出国际法规定的特权范围，或者是违反接受国的法律，对使馆外的人员进行庇护。3.使馆的不可侵犯性，不能成为外交庇护的理由使馆馆舍作为派遣国完成外交使命执行外交职务，以及外交人员办公和档案文件保存地，在各国外交上具有十分重要的地位。维也纳两公约均未涉及使馆和领馆馆舍提供庇护的问题，而外交庇护与使馆馆舍的不可侵犯性又有天然的联系，在治外法权说的时代，能够为外交庇护提供合法的依据，但将使馆馆舍的不可侵犯性，与利用使馆馆舍庇护逐渐分离，已经成为现今国际法的主流观点。4.从国际法渊源上来讲，外交庇护不能构成一种惯例国际法的渊源包含两种：惯例和条约。而惯例需各国通过长期实践中形成，并被各国承认具有在法律上被约束的效力，只有两个条件同时达成，才能认定该习惯构成国际法意义上的惯例。目前只有拉丁美洲国家在实践中承认外交庇护，而美洲国家之间订立《哈瓦那公约》中，虽有关于庇护的规定，但以美国为首的众多国家对该公约中所载的庇护原则提出保留。因此，外交庇护并不满足作为具有产生法律拘束力的行为规则。（二）外交庇护可以被允许的例外——基于人道主义保护但是，当外交庇护的合法性与生命权力相权衡的情形下，出于人道主义保护的考虑下，使馆可以对任何遭遇此种风险的人给予一定的保护。但这种保护，应当是有条件的，并在事后及时加以处理，体现尊重生命权的精神，可以作为允许外交庇护的一种例外。
