爱华网1、引言 随着我国市场经济体制的逐步建立，国有企业改革进程的加快以及公司法的贯彻实施，有限公司逐步成为重要的市场主体，股权转让成为企业募集资本、产权流动重组、资源优化配置的重要形式。针对股权转让后经常发生的合同纠纷，工商行政机关有责任和义务在股权变更登记过程中推行行政指导工作，通过行政指导的宣传、教育、引导、服务等方式，实现主动性、超前性服务，提高企业的法律意识、责任意识和自我保护意识，从源头上减少和杜绝股权纠纷现象的发生，促进企业健康发展。 2、股权转让中开展行政指导的必要性 有限责任公司的股权装让，是指公司股东依法将自己的股份让渡给他人，使他人成为公司股东的民事法律行为。股权变更登记，一直是公司变更更登记的热点和难点问题，经常由于股权转让价格的确定，股东优先购买权的行使等各种因素导致一系列的股权转让纠纷。存在这些纠纷的主要原因是在实际股权变更登记操作过程中，有的当事人弄虚作假、故意虚构、隐瞒事实、恶意串通；有的当事人缺乏法律意识，违法违规操作，造成股权转让合同混乱。这些现象的客观存在，严重损害了国家、集体或第三人的利益，阻碍了企业健康和谐发展，破坏了市场经济秩序，同时也给工商登记工作带来不必要的麻烦。 实施股权转让工商行政指导的首要前提就是让股东和受让方在股权转让前明确股权转让的基本条件和基本要件。根据《公司法》规定，有限公司向股东以外的人转让其出资需经其他股东过半数同意，不同意转让的股东应当购买该转让的股权，如果不购买就视为同意；对同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。同时受让方必须符合《公司法》、《民法通则》、《合同法》及其他有关法律、法规的规定。在办理企业股权转让变更登记中实施行政指导，主要通过事前提示、事中引导、事后规范，让受让方合转让方明确了解转让过程中双方必须掌握和履行的程序，明确双方的权利、义务关系等，确保股权转让合同约定转让的股权必须是依法可以转让的，将转让风险降到最低，这无疑保护了转让方和受让方的利益不受损失，减少了股权转让后的合同纠纷现象。 3、股权转让中开展行政指导的可行性 《公司登记管理条例》第二十三条规定，公司变更登记事项，应当向原公司登记机关申请变更登记，未经核准变更登记，公司不得改变登记事项。第三十一条同时规定，有限责任公司变更股东的，应当自股东发生变动之日起30日内申请变更登记，并应提交新股东的法人资格证明或者自然人的身份证明。根据上述法律规定，登记机关作为办理公司股权变更登记的审批机关，可以在办理公司股权变更登记过程中，通过行政指导，让企业在办理股权转让前尽可能的多了解一些相关法规知识，依据相关法律法规采取提示、规范、教育、引导、规制等形式，使股权转让行为步入法制化、规范化轨道，因此说在股权转让中实施行政指导是可行的。 4、股权转让中开展行政指导的操作方法 鉴于股权转让涉及的标的的复杂性，法律对股权转让合同的主体、内容和形式作出了较多的限制，以保障资本市场的有序运行。但在实践中，股权转让主体、内容和形式也是多种多样的。一是对不同投资主体持有的股权如国家股、法人股、个人股、外资股和内部职工股等，其可转让性、受让人和转让方式不同；二是股份有限公司、有限责任公司、中外合资公司等不同形式的公司，其股权转让的程序，法律也不同；三是不仅不同类型的股权转让方式不同，相同类型的股权转让的具体方式也有区别；四是特定条件下转让的标的、形式也不尽一致。从节约行政成本的角度出发，我们在股权转让中实施行政指导，应重点把握以下几个环节。 4.1、指导转让双方对股权转让合同的效力。 实践中，有限责任公司股权转让后，未办理批准、变更登记等手续，其股权转让是否有效，分歧很大，法院甚至会做出大相径庭的判决，所以对此问题应及时提请转让双方的高度注意。 在我国立法中，对有限责任公司转让股权，尚未强制规定一定要在办理工商变更登记（包括其它登记）手续后才能生效，合同法规定合同应在办理登记手续后生效，主要是指对抵押、质押、对外担保合同的登记手续，根据我国《合同法》第四十四条及最高人民法院关于适用《合同法》若干问题的解释（一）第四条的规定，只有法律、行政法规才有权规定合同应在办理批准、登记手续后生效。有限责任公司的股权转让行为，从法律性质上讲，是当事人之间依双方约定的合同发生的民事法律行为，除非有特别约定，应以当事人之间的行为为约束范围。对于办理抵押、质押、对外担保等合同的登记手续，虽一般属于行政管理行为，但涉及到对外公示、第三人权益的保护等重要问题。而办理股权转让引起的工商变更登记手续时属于一种一般性的行政管理行为，仅是对当事人已经的股权转让事实加以确认，通常与股权转让的效力无关。虽然我国《公司法》第三十六条规定：股东依法转让其出资后，由公司将受让人的姓名或者名称、住所以及受让的出资额记载于股东名册。《公司登记管理条例》第三十一条也规定：有限责任公司变更股东的，应当自股东发生变动之日起三十日内申请变更登记，并应当提交新股东的法人资格证明或者自然人的身份证明。但法律未规定不进行登记（包括内部股东登记及工商变更登记）股权转让行为无效，所以说工商登记不是股权转让行为生效的要件。股权转让未进行登记对公司以外不产生法律效力，即在依法对股东名册和工商登记未进行变更之前，股权的转让不具有对抗善意第三人之效力。如善意第三人因此受到经济损失，有权向过错方追索赔偿，但并不影响对股权转让各方及公司本身的法律效力。
4.2、指导转让双方履行必须履行的股权转让程序。 股东转让股权式公司在运营过程中的重大事项，直接关系到交易双方、其他股东以及其他相对人的利益，这也是杜绝或减少股权转让纠纷的关键环节。股权转让程序应注意以下几个问题。 一是双方签订股权转让协议，对转让股权的数额、价格、程序、双方的权利和义务做出具体规定，使其作为有效的法律文书约束双方和规范双方的行为，股东向股东以外转让股权的，应经公司股东会表决同意后签订转让协议。向股东以外的第三人转让股权的股东向董事会提出申请，由董事会提交股东会讨论表决，股东之间的转让股权不需经过股东会表决同意，只要通知公司及其他股东即可。 二是在转让股权过程中，凡涉及国有资产的，为防止国有资产流失，根据国务院颁布的《国有资产评估办法》第三条的规定，如对国有资产拍卖、转让、企业兼并、出售等，都应进行资产评估。股权转让的间隔一般不能低于该股权所含的净资产价值。对于中外合资或中外合作的有限公司转让股权的，根据现行法律规定，要经中方股东的上级主管部门同意，并报原审批机关审批同意以后方可办理转让手续。 三是公司收回原股东的出资证明，发给新股东出资证明，对公司股东名册进行变更登记，注销原股东名册，将新股东的姓名或者名称、住所地及受让的出资额记载于股东名册。召开新的股东会议，修改公司章程，调整董事会、监事会成员。 四是新公司章程修改，股东及其出自变更。董事会和监事会的变更等向工商行政管理部门进行工商变更登记。至此，完成了股东股权转让的法定程序。 4.3、指导股权转让过程中的法律事务。 有限责任公司的股权转让虽然不是比较疑难的法律事务，但涉及到大量的法律、法规和国家政策，且需要协调股东之间、股东与公司、公司与政府部门之间很多关系，以及需要起草大量的法律文书。整个过程中由工商机关为其提供指导和支持，以起到事半功倍的目的。 一是提供法律和国家的政策信息。及时向股东和公司提供相关的法律、法规、部门规章以及国家有关产业政策的信息；协助股东及公司选择适当的受让人合中介机构（包括选聘会计师事务所、资产评估机构等）、参与各方的协调会、谈判会，尽量避免委托方在股权转让过程中的风险。 二是指导双方签订转让过程中的各种法律文书。该项业务涉及的法律文件主要有：股权转让协议、股权转让申请书、股东会决议、出资证明书、股东名册、公司章程修改稿、工商变更登记申请书以及转让股权公告等。 三是指导和监督办理转让股权的全过程，对有关事项出具法律意见书，确保转让过程合法有效。因转让股权涉及到大量的法律、法规和政策，其过程比较复杂，为确保高效合法，降低成本，减少不必要的曲折和浪费时间，通过行政指导和监督，能使股权转让得到法律的保护和政府部门的确认。 5、结论 行政指导项目在工商行政机关正全面开展，依据该理论指导企业的股权转让行为，有利于提高工商行政机关的工作效率，减少企业风险，本文通过对企业股权转让中的工商行政指导的可行性、必要性以及操作办法等的探讨，希望能够对行政指导的实践起到一定的作用。
