爱华网摘要：法人治理结构形同虚设，主要缺少内部法律人去推动。本文将现代企业管理理论与权利义务相一致的法治原则结合起来，提出了权责制衡的现代企业法治管理原则。首先阐明现代企业法人治理结构的主要特征是：它是法定的商务经济组织；以设立企业法律事务机构为标志；实行扁平化管理，制度授权为主，岗位职责和工作流程是公司的行为准则，应当限定权利和义务；其次说明，法人治理结构应当增强法律配置提高法律行为能力，股东会、监事会、经理办均应设法律秘书，应当选国家注册专业技术人员保证关键岗位工作合法性；重点说明建立责权明确的现代企业法人治理结构的有效措施是：1依法建立企业章程，2以章程和法规健全各项规章制度，3以企业制度完善各个岗位职责及聘用程序，4以岗位职责签订劳动合同实现权责对应，5建立人力资本开发及管理制度，6实现对人力资源的激励和约束机制，7构筑一个责权明确的现代企业法治管理体系。 责权明确的现代企业法人治理结构，是指依照我国《企业法》《公司法》《民法通则》等有关法律法规，并按照现代企业产权清晰、责权明确、政企分开、管理科学的现代企业制度原理，建立起符合市场经济运行规律的各负其责、协调运转、有效制衡、规范运作的现代企业组织人事制度和法治管理秩序。即企业法治管理和劳动人事合同管理及其管理程序的规范化、制度化。 一、现代企业法人治理结构的主要特征： 1、它是法定的商务经济组织形式。企业是以《公司法》所规定的有限责任公司和股份有限公司为法定的组织形式。它具有法定性。它既区别于国家行政机关，又区别于党群政治组织，是以盈利为目、独立承担民事责任和刑事罚金责任的法治经济商务组织。 2、它以设立企业法律事务机构为标志。根据国务院关于《国有大中型企业建立现代企业制度和加强管理的基本规范》和国资委的《国有企业法律顾问管理办法》，在国有大中型企业建立总法律顾问制度，配置企业法律事务机构或法律顾问岗位，由法律专业技术人员担任企业负责人的法律助手，参与企业的全过程管理，法律有明确规定，企业应当依法执行。 3、它实行扁平化管理。现代企业依法成立，其法律地位都是相互平等的。它没有行政级别，也不设行政领导，而仅设各负其责、各司其职的决策层、执行层、两三层及授权经营管理岗位或代理人制度。一个企业的经营范围及资质能力被依法（章程）细分为几个大的综合管理方面，除股东会、董事会、监事会、经营管理者相互制约外，由总经理或CEO个人负责主持工作，且同某个领域的专家，（一般为国家注册专业技术人员或著名品牌专家）快速处理某个领域的业务，保持着现代企业责任者的快速决策、准确判断、及时处理事务或问题的高效经营管理作风。GE的管理层从12层改为5层，业务部门从45个变为12个。美国提出从“大象变瞪羚”。通用汽车公司27万职工压缩10多个管理层次，从公司总裁到一线工人，最多3个层次。 4、它以制度授权为主。邓小平指出：“还是要靠法制，搞法制靠的住些”。因制度好，可以使人充分作好事，制度不好，可以使人无法充分作好事，甚至走向反面。又因依法制定的企业规章制度具有法律约束力。法律授予权利和地位的人拥有领导权威。《民法》、《公司法》给“法人”和法定代表人及“三会”和经理的授权、《国有企业法律顾问管理办法》给企业法律顾问的诉讼代理权就叫法律制度授权。企业规章制度给企业员工规定的岗位职责就叫企业制度授权。依法授权就是现代企业制度的依法分权。著名法学家王卫国教授说：“合理配置公司机关职权是完善法人治理结构的前提。现代企业法人治理结构所遵循的基本原则就是就是分权制衡。实现分权制衡的的基本要素是结构，程序和责任。具体说，就是以科学化的职能配置形成法人内部各机构间的功能互补和权利制约，以周密的程序安排形成各机构间的高效有序运行，以严格的措施对各机构人员加以有效的行为规制。”制度授权的最大优势在于充分调动企业所有员工的积极性和创造性，彻底改变层层委托代理或再代理及转代理或寄生盘剥等违法违规现象，使其都在责权明确的岗位上为企业的总目标而奋斗。如果某岗位责任者要把自己的责任推给别人，同时也应把权利以及报酬也让渡给别人。薪酬与责权同时运行，即能体现责权对应的法治原则，又能真实地考查、识别并挑选适格人才，迫使假冒伪劣人员不敢滥竽充数和腐败寄生。 5、岗位职责和工作流程是公司的法律行为。岗位职责是公司依据企业章程和制度授权给各个岗位上的雇员获得薪酬的法律依据和行为准则。企业员工主要依据企业的规章制度和岗位职责来各自行使相应的职权并承担相应的经济责任和法律责任。在每一个岗位上认真履行岗位职责的行为都是公司因事设岗，授权任能的具体体现。同时也表明了公司众人划船速度快、质量高的整体形象。法律部门能协助各业务部门在其商务、技术业务流程上发现可能涉及的潜在法律风险，并告知有关法律规定，采取预防措施把企业风险降到最低程度，并将各工作环节的职责和责任人的权利义务等分层列出建立事前防范的内控制度，使各岗位管理人员和员工都能作到权责分明。“流水不腐，户枢不蠹”。企业的生命力也有限。企业应不断更新管理高层，精简高层。并选用在组织管理技能上（相对）始终领先的勇士以及对岗位工作诚实守信并认真负责任的人。 6、限定权利和义务。著名法学家江平教授说：“权利就是索取，义务就是贡献”。所谓限定权义，就是对某岗位的职权要有所限止，对责任也要有所限止。张三行使权利不能李四来承担责任。张三经营管理不善，不能由李四来承担风险。现代企业制度，就是应当通过法律部门建章立制，掌管合同和知识产权，对生产经营业务实行全方位全过程的法律参与，去防范企业各个岗位上的负责人即代理人的法律职责疏漏，或习惯于越权又不负法律责任的旧习惯，应当承担起岗位职能范围内法定的风险责任。 二、企业法人治理结构应当增强法律配置提高法律行为能力。 企业最大的风险就是法律风险，企业最大的漏洞就是企业规章制度和合同及岗位职责的漏洞。因此在现代企业法人治理结构的关键岗位中均应有企业法律专业技术人员或法律秘书的配置。 1、股东会应设法律秘书。现代企业是以营利为目的且必须依法经营的企业。他要适应市场经济就是法制经济的要求，必须要有强烈的法制理念。在股东会决定投资设立（改制）公司时起，就应有企业法律顾问承担依法组建公司的筹备工作，使公司具有法律首脑。 2、董事会应设置董事会秘书。随着股东会常设决策机构董事会的建立，股东会法律秘书就成为董事会秘书或法律董事。在决策时，每个董事是否依专家应有的行业水平来进行正确决策，董事会秘书起着法律见证作用。由国资委主管的注册企业法律顾问出任董事会秘书，在决策层中强化法律意识和法律配置，在上市公司中已有法律明文规定。在企业改制中也应当参照上市公司设立董事会秘书的规定和《国有企业法律顾问管理办法》的有关规定，确立好现代企业的法律首脑—总法律顾问或董事会秘书（董事会秘书一般兼总法律顾问）。 3、监事会应有企业法律顾问。监事会是企业的内部监督机构，应当按照《公司法》《审计法》及《国有资产监督管理条例》的有关规定，相对独立地行使监督职能。企业法律顾问有依法向企业领导人提出法律建议（批评）的权利，而且又是法律和经营管理的复合型人才，因此由注册企业法律顾问担任监事会成员，能有效地促进企业依法经营管理。 4、经理办配置法律秘书。经理办公室日理万机，将各种信息筛选，归纳处理，这其中就有一个权衡依法经营管理的权限与责任问题。如果秘书不精通法律就不可能保证企业文件的合法性。尤其将取消文革时兴起的没有法律效力的单位红头文件，要将企业意志或厂长经理的经营指令规范化为企业规章。因此，“经理办”设法律秘书处理法律文书，能有效地增强依法治企功能。 5、建立企业法律事务机构，选国家注册的企业法律顾问和聘请具有八年以上律师执业证书的道德品质优秀的专业律师来建立企业法律事务机构。推荐关心企业法律事务工作的企业老总担任总法律顾问，才能推进企业增强法律意识。 6、选国家注册专家担任高层经营管理人员。国家党中央，国务院已经颁布了与WTO接轨的国家专业技术人才考试制度和注册使用管理制度。企业优先使用经国家统考合格并注册执业的各种专业技术人才（注册建筑师、注册结构工程师、注册造价工程师、注册监理工程师、注册企业法律顾问、建造师等国家注册专家），既能保证国家法律意志的畅通贯彻，又能使人尽其才并保证岗位工作的合法性，切实增强企事业单位的法律行为能力。 三、建立责权明确的现代企业法人治理结构的有效措施。 著名经济学家吴敬琏说：“制度重于技术。”“推动一国技术发展的主要力量不是技术自身的演进，而是有利于创新的制度安排。”并且认为“检验一种制度安排是否适当的最终标准，在于它是否有利于发挥掌握着人力资本的专业人员的积极性和创造力。”而建立现代企业制度就是建立有权便有责任的岗位职责；建立必须依法办事的企业经营管理制度体系并制定科学的工作流程。用规章制度来预防寄生腐败、汇聚众人智慧，形成统一意志并催生出强大的积极性去推动企业发展。 1、由总法律顾问负责依法建立或修改企业章程。企业章程是股东为了达到某种经济目的，依法制定的经营总合同。因现代企业法人治理结构就是贯彻国家法律意志，明确规定企业法人内部各机构之间的权责制约关系，以及工作程序和激励约束机制等行为规则的基本制度。公司章程应是“公司宪法”；企业规章制度应类似“公司法律”，各个部门、每位员工，包括董事长和总经理都应当作到有责权分明的“法”可依，有责权分明的“法”可守，且都必须无条件地遵守依法建立的规章及上岗合同。从而牢牢抓住依法治企牛鼻子。
2、由法律机构依章程和法规健全各项规章制度。企业应参照《立法法》和国务院的《规章制定程序条例》、《法规规章备案条例》，依法建立健全包含ISO9000质量保证体系以及HSE环保体系等法治要素在内的规章制度并经制定程序公布于众。建立董事会、监事会议事制度，企业法律顾问制度，重大经营决策、企业经营管理、财务管理制度，母子公司制度、人事薪酬制度，单位负责人、总会计师与企业总法律顾问财务事项联签制度，合同代理及审查制度、管理复议制度、岗位失职渎职责任追究制度、人力资本开发及管理等制度。完善了企业规章制度，就把握了依法治企的“短板”环节和细节。 3、依企业制度完善各个岗位职责及聘用程序。岗位职责是企业规章制度的具体化。依据公司章程和企业规章制度完善各自行使职权的专业岗位职责，并明确岗位工作权限及薪酬待遇和劳动内容。关键岗位均应严格执行国家的执业资格准入控制制度，以及企业的考核标准和职业道德行为规范。干好干坏不以某个经营者的个人好恶为转移，而应以公平公正公开的岗位职责为准绳。人才聘用的一般程序应当是：公布设置的岗位及职责，聘用条件，工资待遇，上岗职业资格，工作能力和业绩要求；进行人才学历、资格初审及考核，然后集体讨论决定，法定代表人与上岗者签订详细的专业岗位劳动合同。 4、依岗位职责签订劳动合同，实现权责对应。岗位职责是企业规章制度的组成部分，因依法制定的规章制度就是“企业法律”，上岗合同和岗位职责对企业与员工均有法律约束力。清华大学魏杰教授说：“新浪网的ceo与企业签订的合同有300多页，不仅有正文，还有附属。尤其对人力资本特别细。不但有主要工作项目及内容，还有次要工作项目和内容，另外还有商业机密的保密协议，保护竞争力的协议，保护企业专利技术的协议等等，如果没有这些约定，请能人就是高风险。”所以劳动合同应当由企业法律顾问进行法律见证。 5、建立人力资本开发及管理制度。专业技术人才应当依法分为国家规格人才和行业规格人才。千差万别的企事业单位内部自培“人才”没有通用性。各类人才均有不同的最佳使用期间。作为第一生产力的人力资源只有改变智力结构或知识组合方式才能产生创新力；作为一个企业，只有改变专业技术人才的岗位配置方式、调整责权结构，才能形成先进生产力的创新或管理能力的创新从而激发新的活力。中国加入WTO后，首先面临的是外国跨国公司到中国来就地取才，争夺我们原本就稀缺的人力资本即国家注册的各种专业技术人才。须知知识经济在现代企业中的体现，就是具有较高专业知识水平的冒尖人才以及国家通用人力资本（包括职业经营管理者、技术创新人和管理创新人以及国家注册的各种专业技术人才），他们的审慎思考和创新才能产生价值并使企业盈利和增值。因人力资本和货币资本都属于资本，所以人力资本的回报应当是人才参与企业经营管理并使企业稳定盈利后的收益或期权。企业应通过建立企业法治委员会，来使社会精英以及“企业外脑”进入企业的决策机构。主要选用经济法学、管理法学、会计法学等方面确有成功管理经验的专家及国家注册的专业技术人才来管理企业。应当用企业规章制度来保证有预见性、创造性功能的第一生产力得到有效地发挥，聘用有管理才能的注册专家来推动企业发展，促进社会稳定并增强企业活力。 6、实现对人力资源的激励和约束机制，达到权责对应。权责对应是我国权利与义务相一致的重要法治原则。因此，在讲求权利时必须同时强调义务或责任。讲求激励时必须对经营效绩好的职员才予以鼓励。不应无功受禄，奖励虚名。世界上许多名牌企业总裁的生命周期过去是13年，现在已缩短至7年。企业发展的各个时期应选用不同知识结构的“掌门人”。对董事、监事、经理均应建立交流、淘汰、惩处、赔偿、或引咎辞职制度。健全约束机制，主要是实现对人的岗位职责治理。并实行社会团体、新闻媒体的社会约束。很难想象，一个不具备法律思维的企业会成为现代企业？一个不守法的人会搞好企业！谁行使多大权利，就应当承担多大责任及风险。这是现代企业法人治理结构及法治社会的必然要求。应当主要采用岗位成本薪酬制度、期权制度来体现激励；用岗位风险责任及岗位赔偿来强化约束，以保证真正的第一生产力能够充分发挥创新的禀赋才华，推动企业发展，促进社会进步。 7、构筑一个责权明确的现代企业法治管理体系。《宪法》及党中央均提出实行依法治国，《公司法》及有关法规也要求国有企业改建为公司必须转换经营机制，建立符合法律规范的内部管理机构。根据《国有资产监督管理条例》和国家人事部、经贸委、司法部关于企业法律顾问执业资格考试管理规定，以及国资委的《国有企业法律顾问管理办法》，因企业法律事务机构是与财务、监察等部门相并列且对工作流程进行法律保障的机构，企业法律顾问依法独立执业有法律的明文规定，国资委应当督促企业遵照执行。因企业法律顾问主管合同和备案审查企业制度能有效地依法管理企业，所以企业法律顾问不能配置于企业经济管理部门之下降为服从命令的普通办事人员。在企业应当形成决策层有法律老总，管理层有法律事务机构，行业有企业法律顾问协会的法律专业技术人才队伍。国家还应通过建立《司法法》或《公务法律顾问管理制度》《法律专业技术人员管理制度》，通过促进各行业法律专业技术人才的交流、互动，使包括全体司法人员在内的全国法律专业技术人员能够统一归口管理，并与国际法律顾问制度接轨，以切实加强依法治国的进程。 综上所述，市场经济就是法治经济，法治经济应当尊重法律及法律专业技术人员，企业法人应当用法律人格来看待风险与机遇同存的法治经济大世界，应当选聘法律专家来依法建章，依章建制，依章程和企业制度及劳动合同来规范企业及员工的行为，实现奖优罚劣，才能建立起富有生机和活力的现代企业制度及其运行机制，从而维护企业和社会稳定并使依法治国宏伟大略早日实现。 作者简介；缪建国，男，1955年5月出生，四川石油天然气建设工程有限责任公司企业法律顾问、经济师。从事法治工程管理研究。在各级报刊发表200多篇新闻、散文、诗歌、论文且均有获省部级奖。近五年代理（跨省到高级法院代理疑难）诉讼案件40多件，胜诉率90%。是内江市教委、自考委（95-99）自考优秀大学生，（2001年度）中国施工企业有突出贡献的法律工作者。2004年度全国工程建设优秀法律顾问。2005年4月26在昆明中国施工企业管理协会全国法律工作会议上做《解决拖欠工程款问题靠法制》的经验交流和《建立公务法律顾问管理制度的思考》论文交流。 注：本文在《施工企业管理》2001年12期的14-16页（制度创新）发表。2002年4月被施工企业管理协会评为优秀论文，2005年12月22日获首届四川省企事业法律顾问优秀论文一等奖的第一名和特别成果奖
