证监跨境执法:前路仍漫长



     5月24日证监会的一则公告,表明中美互博多年的证监跨境执法谈判,已进入关键阶段—公告称,证监会、财政部已于5月7日与美国公众公司会计监察委员会(PCAOB)合作签署执法合法备忘录。

  这令人充满想象,如果沿此合作备忘录,中美双方再向前迈进一步,正式签订证监跨境执法协议,那么,对于近年来饱受恶意做空冲击的中概股公司,无疑是一个巨大的利好消息,对于A股IPO堰塞湖的相对缓解,亦修复了一个较好的消化通道。

 证监跨境执法:前路仍漫长
  可是,依笔者看来,合作备忘录的签订,仅仅表明中美双方有意缓解此前过于对立的情绪,而因执法不对等以及“国家机密”等因素,中美距离正式签订合作协议、全面展开证监跨境执法合作,其前路可谓仍很漫长。

  其实,中美证监跨境执法的矛盾,自2002年美国公众公司会计监察委员会(PCAOB)成立后就已萌芽,因为根据美国萨巴内斯?奥克斯雷法案,在美从事审计业务的会计公司必须在PCAOB注册登记,而只要在PCAOB注册登记,PCAOB和SEC(美国证交会)就有权获得这些会计公司的审计资料。

  这对于赴美上市的中概股公司,显然会形成巨大的法规冲突,因为我国1999年修订的《会计法》、以及2010年修订的《审计法》,其中均明确指出“泄露所知悉的国家秘密、商业秘密的,依法给予处分;构成犯罪的,依法追究刑事责任”。

  当然,中美双方因审计法规冲突而引起的执法矛盾,在中概股公司较少的2006年之前,并不明显。但在2007年之后,随着我国赴美上市公司的激增,以及部分中概股公司财务报表失真的曝光,不仅美方要求获取中概股公司审计资料的呼声益高,浑水、香椽等做空机构更是借势打击以渔利—这直接导致中概股公司的整体崩塌,据统计,截至2011年底遭受做空而停牌和退市的中概股公司高达近50家,截至2012年底无奈选择私有化的中概股公司亦高达近40家。

  中概股公司陷入滑铁卢的惨状,已不仅仅是中概股公司利益受损的问题,某种程度上,更代表我国整体市场形象的受损。在这一背景之下,我国不得不作出让步,于去年7月与美方在北京就证监跨境执法展开密集会谈。但是,或许因双方对核心议题均不愿妥协,仅时隔5个月,美国证交会即以起诉“五大”(德勤、普华永道、安永、毕马威、BDO)中国关联公司为由,向“不允许境外监管机构审计境内文件”的我国原则立场发泄不满。

  那么,曾经极不平坦的中美证监跨境执法合作之路,是否会因此次合作备忘录的签订,而变得一帆风顺呢?

  对此,姑且不论当下仍然存在的中美法规冲突,就以现实容忍度而论,我国之所以屡屡不愿就核心议题作出让步,并不仅仅因为护短中概股公司,而是因为中国石油、中国石化、中国人寿等央企中概股公司,其审计报告中确实可能存在“国家机密”,比如“两桶油”的海外项目、尤其是海外安保支出,往往与国家外交存在间接关联。

  此外,在A股国际板尚未开通之际,美方即要求会计公司提供中概股公司审计资料,这又造成事实的执法不对等,因为目前还没有所谓的美概股公司,可供我国证券会审查其审计资料。而即使A股开通国际板、美方亦愿意给予我国证券会审查美概股公司的审计资料,但因美国极少存在所谓的战略性央企、或其不审批所涉“国家机密”的美国公司赴A股上市,其最终结果又将造成事实的执法不公平。

  上述两点,就是我国迟迟不愿作出更大让步的纠结所在,亦是中美证监跨境执法至今仍难完全启动的根源所在。

  对此破解其实不难,关键在于,我方需要智慧,美方需要胸怀—针对可能涉及“国家机密”的公司、尤其是大型央企,我国应尽量不让其赴海外上市,并明确将“国家机密”列入到公司海外上市预申请文件之中(目前没有),在此基础上,我方还必须要求在A股国际板开通后,拥有与美国审查中概股公司审计资料的对等权限;而美方需要胸怀则体现在,对已有的中概股公司、尤其是可能涉及“国家机密”的央企中概股公司,应推出豁免机制,或者给予已赴美上市央企更具可行性的退市通道,同样在此基础上,美方应同意A股国际板开通后,我国证监会拥有与其同样的证监跨境执法权限。

  

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