学习法律,怎样算学得“好”呢?

一、为老师的答案做注


这几年在大陆,香港和美国的法学院学习过,马上要JD毕业了。用我的个人体验为老师的答案举几个例子吧。


徐老师说

什么才算法律“学得好”,我觉得大致是这样的:
1、知其然。了解法律基础、法学原理和主要法律法规的规定。
2、知其所以然。明白为什么会有这些规定,了解繁杂法律后面隐含的规律。
3、学以致用。能够用法律知识、法律思维来研究、分析和解决实际问题。
4、形成自己的法律认识和法律思想,并不断完善。

合同法是民法的基础。我用合同成立以及合同生效的学习举个例子。


1、知其然。了解法律基础、法学原理和主要法律法规的规定。这个要求用大白话说是
1. 知道有关的法律词汇是啥意思
2. 能形象化的思考法律为这些词汇撘的架子是啥样的(头脑中有知识结构图)
3. 能够将对应的法律,法规和司法解释还有经典案例,分门别类,按照法律效力的不同做个分类

这个阶段相当于扎马步,是对于法律的固态认识。重在熟能生巧,温故知新。

法律基础:

合同成立是指订约当事人就合同主要条款达成合意。合同的本质是一种合意,合同成立就是各方当事人的意思表示一致,达成合意。

合同成立的要件

  合同成立必须具备如下要件:

  1、存在双方或多方订约当事人。

  2、订约当事人对主要条款达成合意

3、合同成立应具备要约和承诺阶段

合同生效是指已经成立的合同具有法律约束力,合同是否生效,取决于是否符合法律规定的有效条件。

合同的一般生效要件,是指合同发生法律效力普遍应具备的条件。合同是双方或多方的民事行为,有效合同是合法的民事行为即民事法律行为,因此民事法律行为应具备的条件,也就是合同生效的一般条件。《民法通则》第55条规定:“民事法律行为应当具备下列条件:(1)行为人具有相应的民事行为能力;(2)意思表示真实;(3)不违反法律或社会公共利益”。

合同生效的特殊要件是指有些合同则需要具备特殊的条件方能生效。


法律法规:

《民法通则》

【略】

《合同法》

第十三条当事人订立合同,采取要约、承诺方式。
  第十四条要约是希望和他人订立合同的意思表示,该意思表示应当符合下列规定

  (一)内容具体确定;
  (二)表明经受要约人承诺,要约人即受该意思表示约束。
  第十五条要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。寄送的价目表、拍卖
公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。
  商业广告的内容符合要约规定的,视为要约。
  【略】

第二十一条承诺是受要约人同意要约的意思表示。
第二十二条承诺应当以通知的方式作出,但根据交易习惯或者要约表明可以通过
行为作出承诺的除外。

第四十四条依法成立的合同,自成立时生效。

  法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的,依照其规定。

  【略】

  第五十二条有下列情形之一的,合同无效:

  (一)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同,损害国家利益;

  (二)恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益;

  (三)以合法形式掩盖非法目的;

  (四)损害社会公共利益;

(五)违反法律、行政法规的强制性规定。


还有最高院的司法解释等


2、知其所以然。明白为什么会有这些规定,了解繁杂法律后面隐含的规律。
这个用大白话说就是
1. 将复杂的东西用几句简单的话说出来
2. 判断法律背后要保护的利益。
3. 探索法律想要达成的利益平衡点。

这个阶段就是流动性的看法律了。有了这些思考,我们就可以尝试着触类旁通了,可以看得懂别的国家怎样处理相关的问题,也可以回溯之前的法律沿革,展望之后的法律发展。这个阶段重在多动脑筋,举一反三。

一句话,合同法解决的核心问题就是:什么样的承诺有法律约束力。合同成立解决的是这一句话的前一部分,有没有承诺,这个承诺的内容是什么?合同的生效解决的是后一部分,这个承诺被不被法律所认可。


法律要保护的利益:合同成立制度保护的意思自治原则,法律尽量帮助双方确立承诺的内容,促进交易。合同有效制度保护的是社会公共利益,法律拒绝保护违反社会公用利益的合同,甚至对违反公共利益的缔约方加以惩罚。


合同成立:过于宽泛的合同成立制度设计会使玩笑变成合同;反之,会让合同成为戏言。

合同生效:过于宽泛,公用利益受损,合同法成为非法行为的工具;反之,交易双方对将来的预期得不到实现,无法规划生产活动。


3、学以致用。能够用法律知识、法律思维来研究、分析和解决实际问题。这个用大白话说就是
1. 将实际的问题转换成法律问题。
2. 不断的分解大的法律问题为小的法律问题或者是事实问题,直到最终可以依据现有法律解决。

这个阶段就可以把你的知识卖钱啦!这个阶段重在步步为营,逻辑严密。对于高手的作品要照葫芦画瓢,熟读唐诗三百首,不会吟诗也会偷。

好啦,我们来看一看这个问题,以及其讨论。


首先,我们看一看这里有没有一个成立的合同。

学习法律,怎样算学得“好”呢?

要约是希望和他人订立合同的意思表示,该意思表示应当符合下列规定:

(一)内容具体确定;

(二)表明经受要约人承诺,要约人即受该意思表示约束。


按照基本的合同法理论,意思表示如果具备合同的基本内容,即「当事人」、「标的」、「数量」,即构成要约,则在发出要约人未撤回或撤销要约之前,其应当受到所发要约的拘束。

法律问题之一:“如果转载,即视为同意支付 1000 元报酬”这一内容是否可以构成「要约」?

子问题:内容是否明确?比如,什么是转载?1000元转载一次还是多次?人民币还是美金?什么时候付款,怎样付款?等等

子问题:作者是否也会严守承诺? 换句话说,作者是不是同意任何人支付1000元就一定可以转载?外星人可不可以转载?


法律问题之二:转载的行为是否构成承诺?


然后,如果合同成立,我们看看这个合同生不生效?


这个合同违反不违反公共利益?违反不违反法律法规的强制性规定?


这就涉及到了被转载文章的性质了。


法律问题之三:文章的性质是否属于法律强制性禁止转载?

子问题:如果法律规定文章的内容为可以免费转载?这个合同是否成立?

这里涉及到了著作权法的内容,以及什么是强制性禁止转载等等。

对于以上几个问题的不同回答,会导致得出不同的结论。


4、形成自己的法律认识和法律思想,并不断完善。大白话版
我理解法律认识就是法律理论在现实中到底是怎样被法院和律师所实践的?
法律思想则是脱离了这个局部的法律,而从高空鸟瞰法律到底是什么?

这个阶段就可以跳出法律看法律啊。从政治的角度啊,从社会的角度,从经济的角度,从伦理的角度,从历史的角度等等。看山不是山啦!想想还有点小激动呢。这个阶段一方面要低头看路,实践出真知;另一方面要抬头看星空,追随大师的脚步,站在巨人的肩上,穷千里目。

从以上分析可以看出,我的学生气的法律认识是,法律无法精确地规定所有情状,所以法律只能通过概念化为分析问题搭好框架。分析问题的过程就是不断地把现实问题转换成法律概念,并不断细分,一直到可以回答为止。当然,最后出现的既有法律问题,也有事实问题。


但是可能有的律师认为“长期以来,我国法律并未严格区分合同的成立与生效问题,合同法律制度没有对合同成立制度、合同效力制度作出详细规定 审判实践中也往往把合同不成立与无效相等同,把大量不成立的合同作无效处理,从而混淆了合同无效的责任和合同不成立的责任,消灭了许多本可实现的交易,因此颇受学者的诟病。”


还有研究指出是法院基本上很少认定合同不成立,大多采用合同无效的方式来处理相关的法律问题。


还有,有的人的法律思想偏向于法经济学。该理论认为,所有法律活动,包括一切立法和司法以及整个法律制度,事实上是在发挥着分配稀缺资源的作用,因此所有法律活动都可以用经济的方法来分析和指导。


我还没有形成自己的法律思想。。。。



二、我对法律教育的看法


法律教育的步骤一般也是如此,首先教授概念,然后阐释背后的法理,最后用案例和考试巩固知识。但是这个过程只重复一遍是肯定不够的。理想的状况下是这几个环节循环往复之下,就能够做到化繁为简,比较透彻的掌握法律相关法律。本科法学教育要覆盖的知识面太广,如果能有好老师能够提纲挈领的将这些知识快速的传授给你那就太幸运了。但是如果学校老师没有时间深入探索的话,如果能碰到 这样的益友,或者是徐老师这样的良师,又或是执业后好的师傅的话。也一定能学有所成。


以上的想法和这个答案的精神一致。可以把我的答案套用到底下的框架里来。

听懂课堂上讲的,就和听懂上面说的话一样简单。就像看《现代汉语词典》的解释条目一样明白。但是听懂不表示会。如果听懂就表示会了,那把《辞海》通读一遍你是不是就成了物理学家、化学家、哲学家、经济学家、历史学家、国家大师了?


所以,听懂了 和 会了 本来就没有直接关系。听懂了,只能说明讲给你听的人会,而且表达力还可以。想要让自己会,就要独立、主动、深入地思考。不去这样思考,单纯地指望别人把他的理解说一遍,自己就能“会”什么,就是异想天开。

下面大概展示一下上面所谓的主动、深入思考是怎么回事儿。还是以上面的远期汇率为例。(假设读者明白什么是汇率)
++++++++++++++++++++++++++++++++++++++++++
问,什么是“远期汇率”,当你听到
“即期汇率:指当天交易外币时用的汇率。远期汇率:指在未来交易外币时用的汇率。明白?”
这个回答的时候,如果觉得自己“明白了”,那只能说明你根本没有思考!

一个真正认真听讲并真心想明白“远期汇率”是什么的经济学白痴会有以下的N多问题。
未来有多久?(答:比如可以是1月,也可以1年,下面都假定1年吧。)远期汇率什么时候用?(答:现在和银行约定1年后进行的外币兑换的汇率,这个是银行估计的汇率。)为什么需要事先约定?和1年后再去银行有什么区别?(答:因为汇率在变,1年后的汇率,不一定是客户想要的。比如客户手上如果有日元,一定很想换人民币,因为日元在跌啊。)那为什么不现在就兑换人民币?还要等1年,还要让银行搞这么玄的概念出来。(答:因为我现在没有日元,但是1年后就有了可以吗?这个在出口贸易中很常见,都是合同先签,东西做好了再给日元,给多少是合同写好了的,如果东西做了一年,日元可能跌得本都不够。所以要现在就向银行买个远期。)那要是日元真跌了,那银行跟你签这个合同不是赔了吗?(答:那要是日元涨了银行还赚 了呢!而且呢,即使真不涨,还有人因为各种原因找银行买日元呢,银行也可以对冲掉。)既然有“远期汇率”这个概念,那一定是因为这个汇率与当前汇率不一样吧?(答:对。)为什么会不一样?(答:直接原因是两个货币的国家的一年期存款利息有高有低。通过两国的利率差,可以计算出远期汇率。)为什么利息会影响远期汇率?(答:……你还是先找本《经济学原理》看看吧。)一个不会思考的人,是不会有上面这些问题的,还会觉得自己已经明白什么是远期汇率了。

三、给题主打个岔


比起把知识学透彻,题主的重点可能更应该放在怎样适应老师的教学风格上。毕竟,人的精力是有限的。很多法学考试只要背会课件和笔记就可以啦!腾出的时间可以用来学学英语啥的。。。我的经验是英语好对于进修以及找工作会更有帮助。比如,你们学校的各种国际性模拟法庭啊,还有交换、交流的机会看的应该是英语水平而不是法律水平吧。。。。出门右转是恶魔的奶爸!

  

爱华网本文地址 » http://www.413yy.cn/a/81140103/8025.html

更多阅读

怎样快速做出好味道的爆炒甘蓝 爆炒紫甘蓝

怎样快速做出好味道的爆炒甘蓝——简介今天我们学习一道素菜,爆炒甘蓝。甘蓝具有止痛作用,里面含有丰富的维生素等。怎样快速做出好味道的爆炒甘蓝——食材甘蓝 一个红尖椒 5到8只醋 2汤匙盐 2汤匙酱油 适量怎样快速做出好味道的爆炒

杜鹃花应该怎么浇水 杜鹃花怎么养才长得好

应该怎样浇水?要使花生长得好,重要的要在于管理方面采取的措施适当,尽量满足这种花在生长习性方面的要求。其中最重要的是水、土、肥三个重要条件。下面就先谈谈浇水问题。在浇水方面,第一是要做到供水适时适量,第二是要求有较好的水质。

高中生怎样才能取得好成绩? 形容取得好成绩的诗句

【心语信箱】:老师,我读初中的时候,学习成绩还比较好,甚至可以说是老师的宠儿。可是到高中后,我的成绩一退再退,信心都受到了严重的挑战。请问:高中如何才能取得好成绩呢?高中生怎样才能取得好成绩?我发现学习优秀的学生对学习都有自己独到

怎样做一个好学生 怎样做个好学生300字

怎样做一个好学生——真诚待人快乐自己怎样做一个好学生?首先,你要制定很好的学习计划,永远不要放弃对它的遵从。其次,要对自己制定合适的目标,有一个前进的方向。再有:最重要的:上课一定要认真听讲,这样下课就能节省

学得好不如嫁得好? 嫁得好的同学

学得好不如嫁得好,很能代表一部分学校女生的心态,至少我就这个问题和一些女生碰撞过,交流过。自古就有学而优则仕的规训,学习好了就会改变自己的命运。回首过去,辛辛苦苦考学不就是冲“学得好”来的吗,如今又是知识经济的时代,没有知识的

声明:《学习法律,怎样算学得“好”呢?》为网友坐在月亮上分享!如侵犯到您的合法权益请联系我们删除