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在定金、违约金和损害赔偿金并存时三者的适用原则应为：定金责任只存乎于不履行、部分不履行的违约情况以及其他根本违约的情况；迟延履行、瑕疵履行仍然是对合同的履行。对于迟延履行、瑕疵履行的违约行为，不存在适用定金罚则的可能性；同样，也不适用不履行的违约金；在适用定金罚则的情况下，定金不能与违约金、损害赔偿金同时适用，即：不能同时主张定金罚和全部的违约金或损害赔偿金；定金不足以弥补全部损失的，超出定金数额部分的损失，可以损害赔偿金补充；或因性质相同，或因作用相互矛盾，无论何种违约金与损害赔偿金都不能并用；如果认为可以“并用”，也只是对超过违约金部分的损失，可以由损害赔偿金补充。
案例
| 卖房人偷鸡不着蚀把米多卖了５万却赔了８万2009-11-03 |
| 因房价连续走高，卖房人秦女士为求更大利益而与买房人黎小姐毁约，将85万元总价的房屋另行以90万元的人格卖给他人。于是被黎小姐告上法庭，提出支付违约金15万元等诉讼请求。由于违约金约定过高，日前，闵行区法院作出《房地产买卖居间协议》解除，退还定金2万元，且秦女士向秦小姐偿付违约金8万元的一审判决。卖房人毁约被诉今年6月18日，黎小姐和秦女士在中介公司的居间服务下三方签订了《房地产买卖居间协议》。秦女士以85万元的价格向黎小姐出售一套房产，黎小姐支付了定金2万元，暂由中介公司保管。协议约定，签约后20天内签订《上海市房地产买卖合同》。如黎小姐违约，除定金不予返还外，还要支付违约金为总房价的20%；如果秦女士违约，则应双倍返还定金外，也要向对方支付违约金为总房价的20%。6月28日，也即约定的看房日，但因秦女士不配合，至黎小姐未能实地看房。7月8日前，秦女士电话通知中介公司，表示不再出售房产，故买卖双方最终未能按期签订《上海市房地产买卖合同》。黎小姐认为，卖房人秦女士已构成违约，起诉至法院，要求解除《房地产买卖居间合同》，要求秦女士返还2万元并要求秦女士偿付违约金17万元。毁约皆为多赚钱秦女士辩称，居间合同仅是一份立约定金协议，即使违约，也仅承担定金罚则，而不适用违约金条款。现同意解除合同，愿意返还定金，但不同意支付违约金的请求。且17万元违约金明显过高，称小姐也无证据证明其存在任何损失。在法庭审理中，秦女士表示，其已与案外人签订了涉案房产的买卖合同，以90万元的价格出售。中介公司称黎小姐的陈述属实，同意解除房地产买卖居间合同。支付违约金八万 法院认为，秦女士依约应当在2009年7月8日前与黎小姐签订《上海市房地产买卖合同》。然却在此之前即表示拒绝出售房屋，导致买卖双方未能签约，秦女士显然存在过错，应当承担违约责任。现三方对于解除《房地产买卖居间协议》的意见一致，予以准许秦女士应当退还定金，因该笔定金现由中介公司代为保管，故由中介公司直接退还黎小姐。居间协议约定了违约的后果，秦女士应当知道其拒绝签订买卖合同应承担的法律责任。考虑到黎小姐未能提供证据证明其未能买受涉案房产所造成的具体经济损失之金额，居间协议约定的违约金金额确实过高，故酌情确定秦女士应当支付违约金8万元。 |
案例二：
花14万元让婚庆公司主办婚礼，然而，新娘却在婚礼前4天宣布取消。为此，婚庆公司依照双方签订的服务合同，向秦小姐索赔费总价的1/2即7万元违约金。根据定金和违约金只能选择其一，且约定的违约金过高的情况，日前，闵行区法院作出秦小姐给付和美婚庆礼仪服务（上海）有限公司违约金3.5万元，婚庆公司返还定金8000元的一审判决。
签约举行隆重婚礼
闵行的秦小姐结婚了，她要有一个体面的婚礼！2009年10月31日，秦小姐来到位于杨浦区的婚庆公司签订了婚庆服务合同书。合同主要内容为，婚礼仪式举行时间为2010年3月14日16时，总服务费的金额为14万元，秦小姐支付定金8000元，定金将充当部分当日费用，若秦小姐取消预约服务，定金将不作退还等。合同约定了支付服务费的方式和违约责任。如在婚礼前3天，不允许更改人数和桌数，如确需更改，婚庆公司将收取按最终报价的10％作为变更手续费。另外，对逾期支付服务费的，秦小姐应支付违约金的事宜也作了约定。同日，秦小姐在私人婚礼会所报价单上签字，报价单对婚宴菜单、婚礼摄影摄像、婚纱礼服、化妆造型、新娘婚前美容护理、证婚仪式、献花布置、餐前派对、婚宴演出等均做了约定。此后，双方又签订协议书约定，如秦小姐在2010年1月14日到2010年3月14日内取消婚礼，则赔偿婚礼总服务费50％的金额。之后，双方又陆续签订了礼服确认单、化妆确认书、摄影申请书、鲜花布置确认书等。
取消婚礼面临赔偿
婚礼的准备工作井井有条，不料却发生了意料之外的事情。2010年3月10日，秦小姐突然发函，通知婚庆公司终止婚庆服务合同的履行，并要求协商终止后的后续事宜。由于协商未成，婚庆公司诉至法院，认为秦小姐于2010年3月10日正式通知取消婚礼的行为，导致公司承受重大损失，要求判令秦小姐赔偿违约金7万元。秦小姐称，婚庆公司已收取定金8000元，根据法律规定，不能再主张违约金，两项不能重复计算。如果主张违约金的话，定金应当返还，且违约金过高。因婚庆公司并无重大损失，故不同意诉讼请求。
构成违约应予赔偿
法院认为，秦小姐单方面决定终止履行合同的行为违反合同约定及法律规定，应承担相应的违约责任。根据合同法关于“当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款”的规定，婚庆公司选择适用违约金条款，并无不可，但已收取的定金应返还。根据最高人民法院关于适用合同法若干问题的解释关于“人民法院对于当事人约定的违约金是否存在过高的情形，应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况，当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量”的规定，考虑到双方的合同毕竟没有实际履行，且婚庆公司也未能提供因秦小姐违约行为而给其造成实际损失的相关证据，故对秦小姐提出违约金过高的抗辩予以采信，并酌情调整该违约金为3.5万元。据此，法院作出了上述判决。
