爱华网关于刑法中法条竞合与想象竞合的几点解释
在辅导同学的过程中，大家刑法有个点，死活整的不是很明白，或者说在做司考真题的时候，不知道此道司考真题所要考察的内容是什么，仅仅只记住某一两个具体的知识点，而不能全面、系统的把握好此知识点，那就是刑法中的想象竞合和法条竞合这两个知识点的关系，以及这两个知识点在刑法中所涉及的内容，通过一个晚上的加班，给大家总结如下：
首先，大家要理解想象竞合和法条竞合分别指的是什么？所要解决什么问题？这点非常重要。我们只有明白了一个制度、一个规则所要解决什么问题，我们才可以很好的运用。简单来说，想象竞合是指想象的数罪，观念上的竞合，是一个行为触犯了数个罪名，但是最终择一重罪处罚的情形，想象竞合犯的目的在于禁止对一个犯罪行为进行重复处罚；注意：想象竞合犯永远是针对一个个具体的案件事实来判断的。而法条竞合是指撇开一个个具体案件，单从法条本身的逻辑关系来看，一个案件事实只能使用竞合法条中的一个；解决法条竞合问题的目的在于对一个行为进行重复的评价。
其次，把握想象竞合犯的构成。在想象竞合犯中，第一，行为人只实施了一个行为；第二，一个行为必须造成了数个结果，触犯了数个罪名。行为与数结果中的任何一个结合都可以成立一个罪名；第三，由于行为人只有一个行为，因此最后择一重罪处罚。但是要注意，刑法分则中有一个例外，那就是《刑法》204条规定，逃税罪与骗取出口退税罪之间构成想象竞合犯是需要数罪并罚的，此知识点08年考察过，2008年试卷二第59题C选项：丙公司缴纳200万元税款后，以假报出口的手段，一次性骗取国家出口退税 款400万元，丙公司的行为分别构成逃税罪与骗取出口退税罪，实行数罪并罚。按照刑法204条的规定，丙公司将已经缴纳的税款骗回来的行为成立逃税罪，超出已缴纳税款的部分成立骗取出口退税款罪，数罪并罚。
再次，把握法条竞合的情形和处理原则。法条竞合是指一个行为，符合刑法分则规定的数个条文规定的犯罪构成，而按照条文之间的逻辑关系只能适用其中的一个条文，从而排除其他条文适用的情形。刑法责任中包括以下几种情形：
第一，特别法由于一般法原则。普通法条明确规定“本法另有规定的，依照规定”，也只能适用特殊法条。包括《刑法》232、234、235、266、397条。例如，既构成诈骗罪又构成金融诈骗罪的，只能定金融诈骗罪不能定普通诈骗罪。
第二，重法优于轻法的原则。首先，法律明文规定按重罪定罪量刑。例如，刑法第149条第二款：“生产、销售本节第一百四十一条至第一百四十八条所列产品，构成各该条规定的犯罪，同时又构成本节第一百四十条规定之罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。其次，法律虽然没有明文规定按普通条款规定定罪量刑，但对此也没作禁止性规定，而且按特别条款定罪不能做到罪刑相适应时，按照重法优于轻法的原则定罪量刑。
例如，故意毁坏财物罪（第275条，普通法条）与侮辱国旗、国徽罪（第299条，特殊法条）：如果以焚烧、毁坏大量国旗、国徽的方式侮辱我国国旗、国徽的，适用重法条（故意毁坏财物罪）。
再如，合同诈骗罪（第224条，普通法条）与保险诈骗罪（第198条，特殊法条）：保险诈骗数额特别巨大的，可以适用重法条合同诈骗罪（不能适用诈骗罪条文）。
又如，强奸罪（第236条，普通法条）与嫖宿幼女罪（第360条第2款，特殊法条）：如果行为人多次嫖宿幼女或者嫖宿幼女致使被害人重伤、死亡的，适用重法条强奸罪的加重情形（第236条第3款）。
同学们：成功源于我们平时点滴的积累，希望可以为你们做到更好，2013年，我们一起加油！
黄帮主
2013年3月9日晚
